Opbouw vakantiedagen bij arbeidsongeschiktheid; de oude!!!!!!! regels

Minimum wordt beschermd

Het is van belang te weten dat het recht op vakantie een goed beschermd wettelijk recht is waarvan de werknemer en werkgever geen afstand kunnen doen. Die wettelijke bescherming geldt voor 4 weken (vier maal de overeengekomen arbeidsduur) wanneer de werknemer voltijds werkt. Heeft hij op basis van een al dan niet collectieve overeenkomst recht op meer dagen, bijvoorbeeld 25 zoals in Nederland niet ongebruikelijk is, dan geldt die wettelijke bescherming slechts voor die 20 dagen. Voor de andere 5 dagen kunnen allerlei uitzonderingen en afspraken gemaakt worden.

Let op er zijn nieuwe regels per 1-1-2012. De oude blijven van toepassing op oude rechten

Opbouw tijdens ziekte

Als we beginnen met het opbouwen van vakantie tijdens ziekte dan waren er twee zaken van belang.

de vraag of het gaat om kortdurend verzuim of verzuim langer dan een half jaar en
of er sprake is van algehele of gedeeltelijke ongeschiktheid.

De langdurige arbeidsongeschikte maakt slechts aanspraak op vakantiedagen die hij in de laatste 6 maanden heeft opgebouwd. Met deze regel wordt voorkomen dat de werknemer bij werkhervatting een te groot saldo aan vrije dagen heeft, nu in veel gevallen de werknemer tijdens de periode van arbeidsongeschiktheid geen vakantiedagen heeft opgenomen.

Begin 2009 heeft het Hof van Justitie EG geoordeeld dat de regeling in strijd is met de artikel 7 2003/88/EG Richtlijn. Er zijn vele publicaties over geweest en komen nog steeds. Ook uitspraken druppelen binnen. Nu is het zo dat de vastgestelde strijd met de Richtlijn niet betekent dat het Nederlandse BW buiten spel is gezet. De rechter kan die regeling niet zomaar passeren zo wordt in de vele publicaties en ook al jurisprudentie aangegeven. De wetgever is nu aan zet, wordt aangegeven..

Dat geldt ook voor het opbouwen van vakantiedagen van werknemers die gedeeltelijk arbeidsongeschikt zijn. Zij bouwen slechts een recht op vakantiedagen op evenredig aan hun werkzaamheden. Ook deze beperking past niet bij het onaantastbare recht op die 4 weken vakantie die het Hof van Justitie voorstaat.

In de andere artikelen in het hoofdstuk Vakantie komt dit aan de orde

De wetteksten

Artikel 7: 634 BW lid 1 minimaal 4 weken voor een fulltime dienstverband

De werknemer verwerft over ieder jaar waarin hij gedurende de volledige overeengekomen arbeidsduur recht op loon heeft gehad, aanspraak op vakantie van ten minste vier maal de overeengekomen arbeidsduur per week of, als de overeengekomen arbeidsduur in uren per jaar is uitgedrukt, van ten minste een overeenkomstige tijd.

Artikel 7: 635 lid 1 sub b, opbouw vakantiedagen tijdens vakantie nieuwe werkgever

In afwijking van artikel 634 verwerft de werknemer aanspraak op vakantie over het tijdvak, gedurende hetwelk hij geen recht heeft op in geld vastgesteld loon, omdat:

hij vakantie als bedoeld in artikel 641 lid 3 geniet;

lid 2, opbouw vakantiedagen tijdens WAZO uitkering

In afwijking van artikel 634 verwerft de vrouwelijke werknemer die wegens zwangerschap of bevalling niet gedurende een geheel jaar aanspraak op loon verwerft, over de volledige overeengekomen arbeidsduur aanspraak op vakantie over het tijdvak dat zij recht heeft op een uitkering als bedoeld in hoofdstuk 3, afdeling 2, van de Wet arbeid en zorg.

lid 4 opbouw volledig arbeidsongeschikt 6 maanden

In afwijking van artikel 634 verwerft de werknemer die de bedongen arbeid niet verricht wegens ziekte, ongeacht of hij aanspraak heeft op loon, aanspraak op vakantie over het tijdvak van de laatste zes maanden waarin de arbeid niet werd verricht, met dien verstande dat tijdvakken worden samengeteld als zij elkaar met een onderbreking van minder dan een maand opvolgen.

lid 4 tweede deel opbouw gedeeltelijk arbeidsongeschikt

De werknemer die de bedongen arbeid slechts voor een gedeelte van de overeengekomen arbeidsduur niet verricht wegens ziekte, verwerft slechts aanspraak op vakantie die een evenredig gedeelte bedraagt van datgene waarop hij recht zou hebben gehad als hij gedurende de volledige arbeidsduur arbeid zou hebben verricht.

lid 4 derde deel ziekte opzettelijk veroorzaken, geen vakantiedagen

Indien de ziekte door opzet van de werknemer is ontstaan of het gevolg is van een gebrek waarover hij in het kader van een aanstellingskeuring opzettelijk valse inlichtingen heeft gegeven, verwerft de werknemer evenmin aanspraak op vakantie.

lid 4 vierde deel door toedoen genezing vertraagd geen vakantiedagen

De werknemer heeft evenmin aanspraak op vakantie voor de tijd gedurende welke hij door zijn toedoen zijn genezing belemmert of vertraagt ,

lid 4 vijfde deel geen passende arbeid verrichten, geen vakantiedagen

hij, hoewel hij daartoe in staat is, zonder deugdelijke grond passende arbeid als bedoeld in artikel 658a lid 4 voor de werkgever of voor een door de werkgever met toestemming van het UWV aangewezen derde, waartoe de werkgever hem in de gelegenheid stelt, niet verricht dan wel

lid 4 zesde voorschriften niet opvolgen, geen vakantiedagen

hij zonder deugdelijke grond weigert mee te werken aan door de werkgever of door een door hem aangewezen deskundige gegeven redelijke voorschriften en getroffen maatregelen die erop gericht zijn om de werknemer in staat te stellen passende arbeid te verrichten.

lid 6 afwijken alleen mogelijk boven het wettelijke minimum (van 20 dagen)

Indien een aanspraak op vakantie is verworven die het in artikel 634 bedoelde minimum te boven gaat, kan voor zover die aanspraak dat minimum te boven gaat, bij schriftelijke overeenkomst van de leden 1 tot en met 4 worden afgeweken ten nadele van de werknemer.

Artikel 7: 636 lid 1, ziektedagen met instemming vakantiedagen (behoud van het minimum van 20)

Dagen of gedeelten van dagen waarop de werknemer de overeengekomen arbeid niet verricht wegens een van de redenen, bedoeld in artikel 635 leden 1, 4 en 5 kunnen slechts indien in een voorkomend geval de werknemer ermee instemt worden aangemerkt als vakantie, met dien verstande dat de werknemer ten minste recht houdt op het in artikel 634 bedoelde minimum.

lid 2, geen gelijkstelling bij zwangerschaspsverlof

Dagen of gedeelten van dagen waarop de werknemer de overeengekomen arbeid niet verrichtwegens een van de redenen, bedoeld in artikel 635, leden 2 en 3, kunnen niet worden aangemerkt als vakantie.

Artikel 7: 637 lid 1, ziektedagen bij schriftelijke overeenkomst vakantiedagen (behoud minimum 20)

Bij schriftelijke overeenkomst kan worden bepaald dat dagen of gedeelten van dagen waarop de werknemer in enig jaar de overeengekomen arbeid niet heeft verricht wegens de reden, bedoeld in artikel 635 lid 4 worden aangemerkt als vakantie tot ten hoogste het aantal vakantiedagen dat voor dat jaar boven het in artikel 634 bedoelde minimum is overeengekomen.

lid 2, ziek tijdens vakantie

Dagen of gedeelten van dagen waarop de werknemer tijdens een vastgestelde vakantie ziek is, gelden niet als vakantie. In afwijking van de vorige volzin kan bij schriftelijke overeenkomst worden bepaald dat de in enig jaar verleende vakantiedagen of gedeelten daarvan waarop de werknemer ziek is, als vakantie gelden tot ten hoogste het aantal vakantiedagen dat voor dat jaar boven het in artikel 634 bedoelde minimum is overeengekomen.

Artikel 7: 638 lid 1 BW vakantie opnemen

De werkgever is verplicht de werknemer ieder jaar in de gelegenheid te stellen de vakantie op te nemen waarop de werknemer op grond van artikel 634 ten minste aanspraak heeft.

lid 2 BW vakantie opnemen schriftelijke overeenkomst/CAO

Voor zover in de vaststelling van de vakantie niet is voorzien bij schriftelijke overeenkomst dan wel bij of krachtens collectieve arbeidsovereenkomst of regeling door of namens een daartoe bevoegd bestuursorgaan of de wet,

Of naar de wensen van de werknemer tenzij…

stelt de werkgever de tijdstippen van aanvang en einde van de vakantie vast overeenkomstig de wensen van de werknemer tenzij gewichtige redenen zich daartegen verzetten. Indien de werkgever niet binnen twee weken nadat de werknemer zijn wensen schriftelijk heeft kenbaar gemaakt, schriftelijk aan de werknemer gewichtige redenen heeft aangevoerd, is de vakantie vastgesteld overeenkomstig de wensen van de werknemer.

Lid 3 twee opeenvolgende weken

In geval van gewichtige redenen wordt de vakantie op zodanige wijze vastgesteld dat de werknemer desverlangd, voor zover zijn aanspraak daartoe toereikend is, gedurende twee opeenvolgende weken of tweemaal een week geen arbeid behoeft te verrichten.

Lid 4 tijdig

De werkgever stelt de vakantie zo tijdig vast dat de werknemer gelegenheid heeft tot het treffen van voorbereidingen voor de besteding van de vakantie.

Lid 5 wijzigen

De werkgever kan, indien daartoe gewichtige redenen zijn, na overleg met de werknemer, het vastgestelde tijdvak van de vakantie wijzigen. De schade die de werknemer lijdt ten gevolge van de wijziging van het tijdvak van de vakantie, wordt door de werkgever vergoed.

Lid 6 overschot aan dagen

De werkgever is verplicht de werknemer de resterende aanspraak op vakantie in dagen of uren te verlenen, tenzij gewichtige redenen zich daartegen verzetten.

Lid 7 Afwijken ten nadele van de werknemer

Indien een aanspraak op vakantie is verworven die het in artikel 634 bedoelde minimum te boven gaat, kan voor zover die aanspraak dat minimum te boven gaat, bij schriftelijke overeenkomst van de in lid 2 genoemde termijn worden afgeweken ten nadele van de werknemer.

Artikel 7: 640 lid 1 BW dagen “verkopen” alleen boven het minimum van 20

De werknemer kan tijdens de duur van de arbeidsovereenkomst geen afstand doen van zijn aanspraak op vakantie tegen schadevergoeding.

Lid 2 afspraken

Artikel 7: 641 BW vergoeding vakantiedagen bij einde dienstverband

Een werknemer die bij het einde van de arbeidsovereenkomst nog aanspraak op vakantie heeft, heeft recht op een uitkering in geld tot een bedrag van het loon over een tijdvak overeenkomend met de aanspraak, tenzij artikel 639 lid 2 van toepassing is.

Lid 3, vakantie nieuwe werkgever zonder opgebouwde dagen

Indien de werknemer een nieuwe arbeidsovereenkomst aangaat, heeft hij tegenover de nieuwe werkgever aanspraak op vakantie zonder behoud van loon gedurende het tijdvak waarover hij blijkens de in lid 2 bedoelde verklaring nog aanspraak op vakantie had.

Artikel 7: 642 BW verjaring

Een rechtsvordering tot toekenning van vakantie verjaart door verloop van vijf jaren na de laatste dag van het kalenderjaar waarin de aanspraak is ontstaan.

Artikel 7: 645 BW niet ten nadele van de werknemer afwijken tenzij..

Van de artikelen 634 tot en met 643 kan niet ten nadele van de werknemer worden afgeweken, tenzij zodanige afwijking bij die artikelen is toegelaten.

Wet- en regelgeving

Boek 7 BW

Minder...

Literatuur

Vaststelling van vakantiedagen: de wens van de werknemer, of niet?
ArbeidsRecht 2011, 31
Inhoudsindicatie via Recht.nl

Meer...